Apothekenkauf und -verkauf: Anforderungen, Lizenzen, Steuern und Mitarbeiter bei einer sicheren Übertragung

In diesem Artikel analysieren wir auf der Grundlage der Rechtsprechung und der notariellen Praxis die Schlüssel zu einer sicheren Apothekenübertragung, sowohl für den Verkäufer als auch für den Käufer.

Apotheken sind private Gesundheitseinrichtungen von öffentlichem Interesse, gemäß Artikel 1 des Gesetzes 16/1997 zur Regulierung der Dienstleistungen der Apotheken.

Obwohl sie privaten Apothekern gehören, unterliegt ihr Betrieb der behördlichen Genehmigung und der Gesundheitsplanung jeder autonomen Gemeinschaft.

Diese doppelte Natur erklärt, warum die Übertragung einer Apotheke nicht den einfachen handelsrechtlichen Regeln des Geschäftsverkaufs unterliegt, sondern ein gemischtes Verfahren erfordert, in dem Verwaltungs-, Zivil-, Steuer- und Arbeitsrecht zusammenfließen.

So betonte der Oberste Gerichtshof in seinem Urteil 259/2013 vom 30. April, dass die Apotheke, obwohl ihre Inhaberschaft höchstpersönlich ist, einen wirtschaftlichen Wert hat, der übertragbar ist, da sie ein Vermögenspaket bildet, das aus der Betriebserlaubnis, der Kundschaft, der Einrichtung und dem Geschäftswert besteht.

Jede Übertragung einer Apotheke erfordert vorherige Genehmigung der zuständigen Gesundheitsbehörde und der offiziellen Apothekerkammer.

In Katalonien wird dies durch das Gesetz 31/1991 vom 13. Dezember und das Dekret 40/1992 geregelt, die die pharmazeutische Ordnung festlegen.
Der Käufer muss ein eingetragener Apotheker sein, die gesetzlichen Voraussetzungen für die Berufsausübung erfüllen und die Genehmigung zur Eigentumsübertragung erhalten.

Die Betriebserlaubnis kann nicht frei übertragen werden: sie ist persönlich und darf nur mit ausdrücklicher Genehmigung übertragen werden.

Deshalb enthält der Kaufvertrag meist eine aufschiebende Bedingung, deren Wirksamkeit von der behördlichen Genehmigung abhängt.

Die Rechtsprechung und die notarielle Lehre sind sich einig, dass die Lizenz, obwohl sie ein Verwaltungsrecht ist, vermögenswert ist und Teil des Geschäftsvermögens ist. In den Worten des Obersten Gerichts: „Die behördliche Genehmigung ist kein eheliches Vermögen, aber ihr wirtschaftlicher Wert kann es sein“.

Der Notar spielt eine entscheidende Rolle bei der Übertragung von Apotheken.
Er muss die Eigentümerschaft, die Gültigkeit der Lizenz, die Geschäftsfähigkeit der Parteien und die Rechtmäßigkeit der Transaktion überprüfen und sicherstellen, dass die Gesundheits-, Zivil- und Steuervorschriften eingehalten werden.

Die Kaufurkunde für die Apotheke umfasst in der Regel:

• Identifikation von Käufer und Verkäufer (beide sind zugelassene Apotheker).
• Verweis auf die Gesundheitsgenehmigung und das Zertifikat der Apothekerkammer.
• Beschreibung des Betriebs (Adresse, Lizenznummer, Inventar).
• Preis und Zahlungsweise, mit Angabe des Mittels gemäß dem Gesetz 36/2006 zur Betrugsprävention.
• Inventar der Bestände, separat bewertet.
• Klausel zur Arbeitsrechtlichen Subrogation.
• Erklärung über die Erfüllung der steuerlichen und arbeitsrechtlichen Verpflichtungen.
• Hinweise zu Steuern (MwSt, ITP und AJD).

Der Notar muss ausdrücklich darauf hinweisen, dass, obwohl der Kauf kein Immobiliengeschäft ist, die Urkunde der AJD unterliegt, da sie im Register für bewegliche Sachen eingetragen werden kann, gemäß den Urteilen des Obersten Gerichtshofs 1607/2020 und 1608/2020, beide vom 26. November.

Wenn das Geschäft, in dem sich die Apotheke befindet, gemietet ist, kann der Käufer mit Zustimmung des Vermieters in den Vertrag eintreten, gemäß Artikel 32 des Gesetzes über städtische Mietverhältnisse (LAU).

In einigen Fällen verlangt die Gesundheitsverwaltung den Nachweis des Nutzungsrechts des Geschäfts (Eigentum oder Miete mit Übertragungsbefugnis).

Die notarielle Urkunde muss ausdrücklich diese Kontinuität im Nutzungsrecht des Geschäfts widerspiegeln.

Die Übertragung einer Apotheke beinhaltet eine Unternehmensnachfolge, gemäß Artikel 44 des Arbeitnehmerstatuts.

Das bedeutet, dass der Käufer automatisch in die Arbeitsverträge eintritt, wobei die Betriebszugehörigkeit, das Gehalt und die Bedingungen der Mitarbeiter erhalten bleiben.

Der Käufer erbt die arbeitsrechtlichen Rechte und Pflichten des vorherigen Inhabers, weshalb eine Kündigung von Arbeitnehmern ohne Grund unwirksam wäre.

Beschäftigte in Schwangerschaft, Mutterschaft oder mit verkürzter Arbeitszeit sind besonders geschützt.

In der Praxis werden während der Verhandlung die sogenannten arbeitsrechtlichen Verbindlichkeiten analysiert: Betriebszugehörigkeit, Abfindungen und Lohnkosten.
Laut Asefarma gibt es zwei übliche Szenarien:

1. Apotheke ohne Personal: Der Verkäufer entlässt das Team vorher und übernimmt die Abfindungen und Abrechnungen.
2. Apotheke mit Subrogation: Der Käufer übernimmt das Personal und zieht die Kosten möglicher Abfindungen vom Preis ab.

Die Subrogationsklausel muss in der Urkunde enthalten sein, mit der namentlichen Liste der Arbeitnehmer und deren Bedingungen.

Der Verkäufer muss nachweisen, dass die Gehälter, Sonderzahlungen und Urlaub bis zum Übergabedatum abgerechnet sind.

Das Apothekenteam ist nicht nur eine Kostenstelle: Es ist ein Vermögenswert.

Ihr Wissen über die Kundschaft, die Verwaltungssoftware und die internen Abläufe kann entscheidend für die Kontinuität des Geschäfts sein.

Wie Gómez Córdoba hervorhebt, erleichtert die Beibehaltung eines Teils des Teams den Übergang und bewahrt das Vertrauen der Kunden.

Die Gesamtübertragung einer Apotheke (Lizenz, Geschäftsvermögen, Lagerbestände und Mietvertrag) unterliegt nicht der Mehrwertsteuer (MwSt.), gemäß Artikel 7.1.a) des Mehrwertsteuergesetzes (37/1992).

Sie unterliegt auch nicht der Grunderwerbsteuer (ITP), da es sich um eine unternehmerische Transaktion handelt (Art. 7.5 des TRITPAJD).

Jedoch fällt die Stempelsteuer auf notarielle Urkunden (AJD) an, da die Übertragung in einer öffentlichen Urkunde beurkundet und im Register für bewegliche Sachen eingetragen wird.

Dies wurde durch die STS 1607/2020 und 1608/2020, bereits oben erwähnt, bestätigt, die die Steuerpflicht der AJD mit der Bemessungsgrundlage des deklarierten Wertes erklärten.

Wenn die Übertragung teilweise erfolgt (zum Beispiel ein Anteil oder eine Beteiligung), kann sie der Mehrwertsteuer und dem Äquivalenzzuschlag unterliegen, entsprechend dem Steuersystem des Verkäufers.

Für den Käufer:

• Die Darlehenszinsen, Notar- und Registergebühren sind als Finanzaufwand abziehbar.
• Der Geschäftswert kann steuerlich abgeschrieben werden (Art. 12.2 des Gesetzes über die Körperschaftsteuer).

Für den Verkäufer:

• Arbeitsrechtliche Entschädigungen aus der Übertragung sind abzugsfähige Aufwendungen.
• Vermögensgewinne werden je nach steuerlicher Behandlung in der Einkommensteuer oder Körperschaftsteuer besteuert.

Im Falle einer Schenkung unter pharmazeutischen Familienangehörigen gilt die 95 %ige Reduzierung bei der Erbschaft- und Schenkungsteuer (Art. 20.6 LISD), wenn der neue Inhaber die Tätigkeit fünf Jahre lang fortführt.

Die Betriebserlaubnis ist persönlich, aber ihr wirtschaftlicher Wert ist Teil des übertragbaren Vermögens.

So erkannte es der STS 259/2013 vom 30. April an und stellte fest, dass die Lizenz „den Vermögenswert der Apotheke integriert“ und bei Erbschaften oder ehelichen Abrechnungen berücksichtigt werden kann.

Der Prozess der Eigentumsübertragung erfordert:

1. Antrag beim Gesundheitsministerium.
2. Nachweis der Qualifikation und Mitgliedschaft des Käufers.
3. Bescheinigung der Apothekerkammer.
4. Vorlage der öffentlichen Kaufurkunde.

In Katalonien dauert die Entscheidung in der Regel zwischen drei und sechs Monaten. Während dieser Zeit kann der Kaufvertrag notariell hinterlegt werden, bis die Übertragung formell genehmigt wird.

Nach dem STS 469/2003 vom 14. Mai gehört das Eigentum der Apotheke ausschließlich dem Apotheker, aber der während der Ehe erwirtschaftete wirtschaftliche Wert kann zum gemeinsamen Vermögen gehören.
Das bedeutet, dass bei einer Auseinandersetzung des gemeinsamen Vermögens oder einer Erbschaft der nicht-apothekerliche Ehegatte oder Erbe nicht Eigentümer sein kann, aber eine wirtschaftliche Ausgleichszahlung in Höhe des Vermögenswerts erhalten kann.

Dieses Kriterium, dem die Generaldirektion für Rechtssicherheit und öffentliche Glaubwürdigkeit folgt, muss in Testamenten vor dem Notar oder Eheverträgen festgehalten werden, um Erbkonflikte zu vermeiden.

Der Kauf und Verkauf von Apotheken ist eine der am stärksten regulierten Transaktionen im Gesundheits- und Notariatsbereich.

Er erfordert die Koordination von Gesundheits-, Steuer-, Zivil- und Arbeitsrecht sowie die Gewährleistung der Kontinuität des öffentlichen Dienstes.

Der Notar spielt eine wesentliche Rolle bei der Überprüfung der Rechtmäßigkeit des Vertrags, der Beratung zur Steuerpflicht und der Hinweiserteilung zu arbeits- und verwaltungsrechtlichen Verpflichtungen.

Nur durch eine gut strukturierte öffentliche Urkunde, mit der entsprechenden behördlichen Genehmigung und den angemessenen steuerlichen Hinweisen, kann eine gültige, sichere und nachhaltige Übertragung gewährleistet werden.