Com es fa un testament?
A l’hora d’atorgar un testament, una de les qüestions més plantejades pels nostres clients és ¿què he de tenir en compte per fer el testament? ¿Com es fa un testament? ¿En què he de pensar? Per aquest motiu, hem volgut preparar aquesta petita guia per atorgar testament, amb els punts més importants a l’hora de pensar què plasmar en el testament definitiu. Esperem que serveixi d’ajuda.
Guia per fer un testament: conceptes més importants a tenir en compte
La Professio Iuris o la llei aplicable a la successió
Amb aquest latinisme de "professio iuris" ens referim a la possibilitat de triar la llei aplicable a la futura successió. A causa de la creixent globalització i internacionalització, sorgeix la necessitat en moltes ocasions de determinar quina llei serà aplicable a una futura successió, ja que poden concórrer en una mateixa persona diverses lleis aplicables. Això resulta especialment transcendent després de l’entrada en vigor del Reglament Successori Europeu 650/2012, de 4 de juliol de 2012.
Segons el Reglament Europeu 650/2012, en el seu article 21, "la llei aplicable a la totalitat de la successió serà la de l’Estat en què el causant tingués la seva residència habitual en el moment de la defunció". Per la seva banda, l’article 22 estableix que "qualsevol persona podrà designar la llei de l’Estat de la qual posseeixi la nacionalitat en el moment de fer l’elecció o en el moment de la defunció".
Per tant, és important, per al cas d’existir algun element internacional en el futur, com anar a residir fora, determinar si es prefereix aplicar la llei personal, ja sigui la llei de la nacionalitat o, com en el cas d’Espanya, la llei de la veïnatge civil.
Per exemple, pensem en un espanyol amb veïnatge civil català que anirà a residir a França. En cas de defunció, s’aplicarà a la seva futura herència la llei francesa, per ser la del seu lloc de residència. Però pot determinar en el testament que prefereix que sigui aplicable la llei personal, és a dir, la llei catalana. En aquest cas, la successió futura es regirà d’acord amb la llei catalana i no francesa.
Entendre la legítima i la desheretació
La l legítima és la porció de béns que el testador no pot disposar lliurement, perquè la llei la reserva per a determinades persones, anomenades hereus forçosos. D'aquesta manera, la llei protegeix certes persones, tenint en compte el grau de parentiu amb el testador, encara que les persones legitimàries, així com el percentatge de legítima, poden canviar si s'aplica Dret comú o drets forals, com el Dret català.
Per exemple, en Dret comú, si tens dos fills, la legítima seria de dues terceres parts de l'herència, dividida entre els dos fills. La resta, el terç de lliure disposició, pots deixar-lo a qui prefereixis. A Catalunya, per la seva banda, els dos fills serien legitimaris, però tindrien dret a una quarta part de l'herència, dividida entre els dos germans, sent les tres quartes parts restants de lliure disposició.
Pots trobar més informació sobre la legítima en aquest article:
Ara bé, en algunes ocasions, el testador pot privar un hereu forçós de la seva legítima, i es fonamenta en la possibilitat de "sancionar" els legitimataris pel mal comportament o actes que hagin realitzat contra el testador. És cert que la llei reserva un percentatge de béns a les persones properes, però amb mecanismes per protegir el testador. Això es diu desheretament i només es pot fer en el testament, indicant clarament qui és el desheretat i la raó per la qual es deshereta.
Per exemple, es pot desheretar un fill, per a més informació, podeu consultar aquest altre article de blog:
Les causes de desheretament estan fixades en el Codi Civil, tant el comú com en els forals, i dependran de si ens trobem davant descendents, ascendents o el cònjuge. Sense entrar en detall ni analitzar-ho en profunditat, ja que és objecte d’un altre article del blog, assenyalar que aquestes causes generals de desheretament són: haver-li negat aliments sense motiu; haver-lo maltractat d’obra o injuriat greument; haver atentat contra la vida del testador; haver negat aliments als seus propis fills.
A dia d’avui, no obstant això, existeix una altra causa, que és la més comuna en la pràctica, reconeguda pel Codi Civil de Catalunya en el seu article 451-17: “L’absència manifesta i continuada de relació familiar entre el causant i el legitimari, si és per una causa exclusivament imputable al legitimari.” Igualment, en Dret comú, té encaix aquest maltractament psicològic per manca de relació, conforme a la jurisprudència del Tribunal Suprem. Aquesta manca de relació imputable a l’hereu forçós és causa per desheretar-lo, i s’ha convertit en el motiu més utilitzat a l’hora de desheretar.
Distingir un llegatari d’un hereu
Quan s’atorga testament, el testador pot distribuir el seu patrimoni de dues maneres: a través de la institució d’hereu i el llegat.
Sense entrar en disquisicions jurídiques, la gran diferència és que l’herència és com donar tot el que és teu, mentre que el llegat és donar coses específiques. A més, els hereus han de decidir si volen rebre-ho tot o rebutjar-ho tot, mentre que els legataris poden acceptar alguns llegats i rebutjar-ne d’altres.
Una altra diferència important és que els hereus es subroguen en els deutes del testador i són responsables de pagar-los, però els legataris no, tret que el testador hagi dit el contrari en el testament o tota l’herència es distribueixi en llegats.
En la pràctica, el més comú és nomenar hereus de tots els béns del testador el cònjuge o els fills, fins i tot amics i persones properes, deixant els llegats per deixar béns concrets a certes persones, especialment l’usufructe universal del cònjuge.
Consulta més aquí:
Les substitucions per evitar que l'herència quedi vacant
Un cop designats els hereus i legataris, una de les qüestions que els nostres clients solen plantejar és: i si la persona que he designat no pot o no vol acceptar l’herència o llegat? El bo de fer testament és la possibilitat de donar resposta a totes aquestes preguntes i donar una resposta òptima amb la voluntat del testador.
En aquest cas, existeix la figura de la substitució vulgar. A través de la substitució vulgar, el testador pot determinar qui o qui desitja que li successin si els primers que ha designat no poden o no volen acceptar l’herència o rebre el llegat.
La substitució vulgar té com a finalitat evitar que l’herència o el llegat quedin vacants, mentre que la substitució fideicomissària persegueix una finalitat de conservació i transmissió dels béns a un tercer.
Per exemple: El testador, Andrés, nomena Blanca i Celestino com a hereus, però en cas que morin abans que ell, nomena els seus respectius descendents com a substituts. En aquest cas, si Blanca, que té un fill anomenat David, mor abans que Andrés, li heretaran Celestino i també David, aquest com a substitut vulgar. Si Blanca no hagués mort, serien els dos, Blanca i Celestino, els que heretarien Andrés.
Com fer testament per protegir la parella, els nens o animals de companyia
Herència amb cònjuge o parella de fet
Aquest tema és un dels que susciten més interès a l’hora d’atorgar un testament, per aquest motiu hem volgut escriure un altre article complet sobre herències entre cònjuges i com protegir el cònjuge vidu amb un testament.
Si t’interessa, pots llegir l’article complet aquí:
Menors d'edat, tutela i administració dels béns
En fer un testament, una de les principals preocupacions del testador és la protecció dels fills o, en defecte, dels descendents, especialment quan són menors d’edat. Aquesta protecció no només es refereix a l’atribució de patrimoni, sinó també a la protecció personal.
En el cas dels fills menors, és convenient aprofitar el testament per designar tutors. La tutela és una institució jurídica que té per objecte la protecció dels menors, la seva cura personal, l’administració patrimonial i la seva representació legal. En altres paraules, substitueixen la funció dels pares quan aquests no poden exercir-la per alguna raó, per exemple, per defunció.
El testament és un document idoni per designar tutor. Per això, cal triar les persones que els pares consideren més aptes perquè cuidin els seus fills en cas de faltar ambdós progenitors, ja siguin els avis, oncles o persones properes a la família. És convenient designar substituts, és a dir, triar un tutor i, en defecte, un altre. També cal tenir en compte que el nomenament del tutor correspon a l’autoritat judicial, que tindrà en compte l’interès superior del menor, però tindrà en compte la voluntat dels pares posada en testament, encara que si ho considera oportú pot nomenar una altra persona.
D’altra banda, ja parlem de fills o d’altres persones menors d’edat que puguin heretar, és convenient establir límits a la facultat de disposició de béns immobles i de valor extraordinari. Cal tenir en compte que els hereus, assolits els 18 anys, poden vendre lliurement els béns heretats. Per evitar que als 18 anys els hereus puguin vendre els béns lliurement, és molt comú en testament determinar que fins a una edat determinada (23, 25 o 27 anys són les edats més comunes) els hereus no puguin disposar dels immobles i béns de valor extraordinari, sense l’autorització d’una persona adulta (generalment l’altre progenitor o les persones designades com a tutors). D’aquesta manera s’evita que als 18 anys dilapidin el patrimoni heretat i, si fos necessari, la venda d’algun bé, per exemple, per pagar els estudis, pugui fer-se amb el control d’una altra persona. Aquesta disposició és molt comuna en la pràctica, especialment per part dels pares respecte dels seus fills menors.
La cura dels animals de companyia després de la defunció
La recent Llei 17/2021 ha suposat un important avanç en el reconeixement jurídic dels animals, en establir que ja no se'ls considera coses, sinó éssers sintients que mereixen una especial protecció. Això ha portat canvis rellevants en l’àmbit successori dels animals, ja que ara és possible fer referència als animals de companyia en testament, amb la finalitat d’assegurar-ne la cura i manutenció després de la defunció del seu propietari, essent cada cop més freqüent tractar en el testament l’herència dels animals de companyia.
Aquest tema ja va ser comentat en un altre blog anterior que pots consultar aquí:
Centrant-nos en la relació animals de companyia i testament, cal partir d’una primera premissa. Els animals de companyia no poden ser nomenats hereus o llegataris, ja que manquen de personalitat jurídica. El que sí que es pot determinar en testament a favor dels animals de companyia és:
- Llegar a una persona de la nostra confiança el nostre animal de companyia, nomenant-lo nou propietari.
- Designar una persona perquè simplement cuidi i procuri el benestar de l’animal, atribuint al cuidador determinats béns i drets per a això.
- Atribuir la condició d’hereu o llegatari, o determinats béns a una persona sota condició de cuidar l’animal de companyia del testador.
En cas de defunció del propietari sense testament o amb testament però sense clàusula específica sobre els animals de companyia, aquests es lliuraran als hereus o llegataris que els reclamin, sempre que no hi hagi acord unànime sobre el seu destí. Si no hi ha acord, l’autoritat judicial decidirà el destí de l’animal tenint en compte el seu benestar.
Què més he de tenir en compte per fer un testament?
Designar el beneficiari d'assegurances de vida en el testament
En el propi testament, conforme a l'article 84 de la Llei de contracte d'assegurances “La designació del beneficiari podrà fer-se a la pòlissa, en una posterior declaració escrita comunicada a l'assegurador o en testament.”
Per tant, en testament es pot determinar qui vol que sigui el beneficiari d'algun o de tots els assegurances de vida. Igual que en supòsits anteriors, és recomanable determinar algun substitut, per al cas que el primer beneficiari no pugui arribar a percebre les assegurances.
Determinar l’ús del material biològic per a una fecundació postmortem
Els avenços científics en matèria de fecundació, també tenen el seu reflex en el testament, ja que cabe la possibilitat d’utilitzar el material biològic del marit per fecundar la dona, encara que havent mort el primer. És a dir, encara que el marit hagi mort, la dona pot fecundar-se amb posterioritat a la mort i engendrar descendència del marit. Així ho assenyala la Llei 14/2006, de 26 de maig, sobre tècniques de reproducció humana assistida, en el seu article 9.2 que diu “el marit podrà prestar el seu consentiment, en el document a què es fa referència en l’article 6.3, en escriptura pública, en testament o document d’instruccions prèvies, perquè el seu material reproductor pugui ser utilitzat en els 12 mesos següents a la seva mort per fecundar la seva dona. Aquesta generació produirà els efectes legals que es deriven de la filiació matrimonial. El consentiment per a l’aplicació de les tècniques en aquestes circumstàncies podrà ser revocat en qualsevol moment anterior a la realització d’aquestes.”
Per tant, el testament és una forma adequada per prestar aquest consentiment, autoritzant la dona a utilitzar el seu material biològic per fecundar-se en el termini de 12 mesos, i produint els efectes propis de la filiació, com si l’hagués tingut en vida.
Sol·licitar la supressió de la empremta digital en el testament
La gestió de la nostra presència digital després de morir és un tema cada cop més rellevant en l’era digital. Redactar un testament digital és una mesura intel·ligent per assegurar-nos que els nostres perfils en línia es gestionin d’acord amb els nostres desitjos. És important considerar no només l’eliminació de dades sensibles, sinó també la preservació de records digitals valiosos per als nostres éssers estimats. La inclusió de contrasenyes i l’especificació de terminis per a la supressió són aspectes clau per facilitar aquest procés. La protecció dels nostres drets digitals és essencial, i aquesta pràctica demostra la importància de planificar no només la nostra herència física, sinó també la nostra herència digital.
Per esborrar la teva empremta digital a internet, una opció senzilla és fer-ho constar en testament, fent constar la persona o persones que es desitja que s’encarreguin d’aquesta supressió, i pots especificar que la supressió es realitzi després d’un temps determinat després de la teva mort. Per a això, és convenient detallar les teves subscripcions, xarxes socials, correus electrònics, etc., i incloure les contrasenyes per permetre l’eliminació de la teva informació, aquestes dades s’inclouran en sobre tancat o mitjançant la incorporació al testament d’una memòria digital o pendrive. Tot això quedarà degudament en secret i protegit en el protocol notarial.
Tot això està recolzat per la Llei Orgànica de Garantia dels Drets Digitals, que t’atorga el dret a decidir el destí de la teva informació en línia després de la teva mort, concretament en el seu article 96.
També hem redactat un altre article sobre aquest assumpte i el pots consultar aquí:
Transmitir de drets d'autor i propietat intel·lectual
L'article 42 de la Llei de Propietat Intel·lectual regula la transmissió mortis causa dels drets d'autor, els quals poden ser transmesos per testament, cosa que permet als autors o titulars de drets de propietat intel·lectual designar a qui heretaran els seus drets després de la seva defunció, incloent tant el contingut moral, com l'econòmic. Per tant, els drets d'autor es poden incloure en testament com qualsevol altra propietat o dret, es pot llegar a una persona en concret, es pot posar a condició o, si no es diu res, atribuir-se als hereus.
Cal tenir present que els drets econòmics o d'explotació de l'obra tindran una durada, com a regla general, de 70 anys, a comptar des de l'u de gener següent a la defunció de l'autor.
Preguntes freqüents per saber com es fa un testament
El testament mancomunat o conjunt entre els esposos, només es pot atorgar en determinats drets forals, com els subjectes a dret aragonès, gallec, basc o navarrès.
En dret comú o en dret català no es pot atorgar aquesta classe de testament, sinó que ambdós cònjuges han d'atorgar cadascun el seu testament en document separat.
En l’àmbit testamentari, existeix la possibilitat d’excloure l’altre progenitor de l’administració dels béns que els fills rebin per herència. Per això, n’hi ha prou amb incloure una clàusula especial en el testament, designant la persona que s’encarregarà d’aquesta administració i fent constar expressament que s’exclou de l’administració d’aquests béns l’ex cònjuge.
D’aquesta manera, en morir el testador, els fills heretaran i seran els propietaris dels béns, però la facultat de disposició i administració d’aquests no recaurà en l’ex cònjuge, sinó en la persona que hagi estat nomenada administradora en el testament, que haurà de ser una persona de la màxima confiança, que vetlli pels fills del testador.
En establir un administrador en el testament, s’aconsegueix que sigui aquesta persona de confiança qui gestioni els béns que han passat a formar part del patrimoni dels fills menors, evitant així que ho faci l’ex cònjuge en virtut de l’exercici de la pàtria potestat. D’aquesta forma, l’administrador designat serà qui tingui la signatura als comptes bancaris, qui decideixi sobre el lloguer d’immobles heretats i qui hagi de promoure els procediments judicials necessaris per autoritzar, per exemple, la venda d’algun bé que integri l’herència.
Enllaços útils i recomanació de JLA Notaris
Amb això, conclou la nostra guia sobre com fer un testament. Recorda que fer un testament és un pas crucial per garantir que els teus desitjos es compleixin i que els teus éssers estimats estiguin protegits.
Et deixem a continuació enllaços d’interès de la pàgina del Consell general del Notariat, si vols saber més sobre testament:
- Els Notaris expliquen els avantatges de fer testament
- Vull fer testament davant notari, quins passos he de fer i on es quedarà guardat quan jo falt?
Per la nostra banda, estarem encantats d’assistir-te si desitges consells professionals i personalitzats per fer el teu testament. Amb el nostre equip de Notaris en Testaments, rebràs un assessorament integral i fiable perquè el teu testament reflecteixi fidelment els teus desitjos i compleixi amb totes les normatives legals vigents.
Disposes de diferents mitjans per contactar amb nosaltres, ja sigui per e-mail, pel formulari de contacte de la nostra web o visitant-nos a la nostra notaria a Barcelona. ¡Estarem encantats d’atendre’t!
