Pacte Parasocial et Protocole Familial

Les pactes parasociaux sont des documents qui peuvent être formalisés devant notaire pour garantir leur efficacité exécutoire entre les signataires et dans lesquels des accords sont établis entre une partie ou la totalité des associés d'une entreprise. Ils déterminent les conditions établies dans leur relation en tant qu'associés, la manière dont la société sera dirigée ou comment les décisions seront prises au sein de ses organes sociaux. De plus, ce type d'accords parasociaux peut inclure d'autres aspects tels que des déclarations de principes ou d'éthique.

Ainsi, les pactes parasociaux sont des accords qui ne font partie ni de l'acte constitutif de la société ni des statuts sociaux. La législation sociale établit que les pactes maintenus confidentiels entre les associés ne seront pas opposables à la société.

Parmi les contenus qui sont le plus souvent convenus dans le pacte parasocial, on trouve également : la durée de la permanence des associés, les limitations de pouvoir accordées à l'Administrateur, le prix minimum des actions, les clauses de droit d'accompagnement en cas d'achat d'actions, les clauses de droit de retrait en cas d'offres d'achat de la société, l'établissement d'exclusivité des associés ou des dirigeants avec la société, les syndicats de vote ou les engagements à maintenir certains systèmes d'administration.

Il est important d'établir des garanties assurant le respect de ces pactes. Par exemple, comme garantie, des clauses pénales peuvent être établies ou, même, dans les cas de syndicat de vote, la transmission fiduciaire de toutes les actions ou parts à une personne afin qu'elle vote de manière unitaire.

Une des modalités les plus connues du pacte parasocial est le protocole familial, qui sont des pactes parasociaux en relation avec des sociétés familiales, surtout lorsque le capital social appartient à plusieurs branches d’une même famille ou lorsque le fondateur d’une entreprise souhaite réguler le passage adéquat de l’entreprise à une deuxième génération.

Et c’est une ressource propre aux entreprises familiales lorsque leurs membres, ayant des liens de parenté et contrôlant le capital, doivent prendre des décisions pour leur gestion, aidant à éviter les disputes et les critères de gestion différents, afin d’atteindre une meilleure réalisation de l’activité entrepreneuriale de la société.

Lorsque l’on formalise un protocole familial, en plus de fixer les relations professionnelles et économiques entre la famille et l’entreprise (y compris la direction), on peut aussi chercher la préservation de la société et son développement en adoptant des plans stratégiques pour sa continuité à long terme. Pour cette raison, sa rédaction peut également contribuer à la planification de la succession de la société.

Concrètement, le protocole familial peut délimiter :

• Les sujets, la déclaration de principes de l’entreprise et les valeurs familiales.
• Les organes sociaux (comme l’Assemblée Générale, l’organe d’administration propre aux sociétés anonymes ou sociétés à responsabilité limitée) ou les organes propres familiaux (Assemblée, Réunion ou Plénier Familial ou Conseil de Famille).
• Les pactes économiques qui permettront l’accès de la famille à l’entreprise au niveau de la formation ou de l’expérience. De même, les relations de travail et de rémunération des postes ou le régime de transmission des parts et des actions, le droit de sortie ou de séparation des associés, la distribution des dividendes…
• Les mécanismes de résolution des conflits ou de révision et d’interprétation du protocole.

Nous distinguons trois types de protocoles familiaux :

• Protocole familial secret : seuls les associés signataires le connaissent et il n’est pas rendu public. Ils ne lient pas la société mais lient les signataires entre eux
• Accords parasociaux familiaux : régissent des détails privés de la société et peuvent ou non être publiés
• Protocoles inscriptibles : sont signés par tous les associés et affectent la structure de l’entreprise ainsi que des tiers, c’est pourquoi ils doivent être inscrits au Registre du commerce

Actuellement est en vigueur le Décret Royal du 9 février 2007, qui régule la publicité du protocole familial dans les sociétés non cotées.

Aux fins du Décret Royal, on entend par protocole familial l'ensemble des accords souscrits par les associés entre eux ou avec des tiers avec lesquels ils entretiennent des liens familiaux, dans le but d'établir un modèle de communication et de consensus dans la prise de décisions pour réguler les relations entre famille, propriété et entreprise qui affectent l'entité.

Le protocole familial contient divers documents interconnectés avec ce qui a été convenu entre ses membres. Il est conseillé que tous soient révisés de manière intégrale afin d’atteindre au mieux les objectifs souhaités. Ainsi, il peut être utile d’analyser et de préparer conjointement plusieurs documents :

• Le pacte parasocial ou pacte d’associés (parfois connu sous le nom de shareholders agreement).
• Les statuts sociaux de l’entreprise.
• Le régime des capitulations matrimoniales des membres de l’entreprise pour éviter la dispersion du capital (régime de la communauté, séparation des biens…).
• Testaments ou autres pactes successoraux.
• Contrats de travail des membres de la famille impliqués où sont régulées les conditions et la rémunération.
• Dons pour réguler la succession.
• Modifications des organes de gouvernance de la société.

Une des questions les plus discutées dans les pactes parasociaux est dans quelle mesure les pactes entre membres de la famille peuvent ou non être opposables à la société selon la Loi sur les Sociétés de Capital. Ainsi, il est important de souligner que les pactes obligent les associés qui les ont signés, mais pas la société. Cela implique donc que les accords conclus par la société et contraires au pacte parasocial peuvent être valides, mais probablement l'associé qui a manqué à ses engagements devra en répondre devant les signataires du pacte parasocial.

Le protocole familial est un document qui est délivré par acte notarié devant Notaire. Pour cela, vous devrez prendre rendez-vous. Nos Notaires à Barcelone sont des spécialistes et des professionnels du Droit et de l'Économie, ils étudieront votre cas, vous conseilleront et définiront un protocole familial ou un accord parasocial unique selon les besoins particuliers de votre entreprise après qu'un accord préalable ait été conclu entre les différents membres qui la composent. Dans le cadre de cet accord, les dispositions discutées devront être consensuelles et mises en œuvre par la rédaction de l'acte. Il est fréquent qu'avant la formalisation d'un protocole familial ou d'un pacte parasocial devant Notaire, un conseil d'avocats ait été reçu.

Le Notaire est un professionnel du Droit avec une formation approfondie et une longue expérience. Appliquant une impartialité totale, il informe de manière égale toutes les parties intervenantes, apportant une plus grande assistance à la partie qui en a le plus besoin. Quel que soit le procédé ou l'acte notarié en cours d'évaluation, il est conseillé à l'intéressé, en cas de doutes, de ne pas hésiter à poser les questions nécessaires, tant le jour de la signature que les jours précédents.

Les documents suivants seront nécessaires :

• Document d'identification en cours de validité des signataires du pacte
• Rédaction de l'accord où sont détaillés les engagements et régulations
• Données d'identification de la société, acte de constitution, etc.

Il est recommandé que le pacte parasocial soit signé par tous les membres de l'entreprise, qu'ils soient associés ou non. Cependant, en pratique, il est fréquent que le pacte parasocial soit signé uniquement par une partie des associés de l'entreprise.

La législation établit la possibilité d'inscription du pacte parasocial et du protocole familial au Registre du Commerce. Il existe deux manières de rendre publics les pactes parasociaux au Registre du Commerce :

1. Constatation de l'existence du pacte dans la feuille ouverte à la société au Registre du Commerce : dans ce cas, comme seule l'existence du pacte est publiée mais pas son contenu, le Conservateur ne qualifiera pas le pacte.
2. Inclusion du protocole familial avec les comptes déposés au Registre du Commerce, auquel cas le Conservateur qualifiera selon les règles générales de la qualification cadastrale.

Comme on peut le constater, ce type d'accords a à la fois la volonté de résoudre les problèmes et de les éviter. C'est pourquoi, dans de nombreux cas, ils sont publiés. Cependant, leur publication n'est pas obligatoire.

En plus des deux types de publicité au Registre du Commerce, il est possible de donner publicité aux pactes parasociaux et aux protocoles familiaux par leur publication sur le site web de la société.