La résidence fiscale en Espagne pour les étrangers

La résidence fiscale n'est pas un concept intuitif ni ne dépend uniquement de l'endroit où l'on vit ou du nombre de jours passés dans un pays. Il s'agit d'une figure juridique de nature fiscale, avec des conséquences directes sur les impôts applicables et sur la correcte structuration de nombreuses opérations notariales. C'est pourquoi il convient de s'arrêter pour analyser ce que l'on entend par résidence fiscale, quand un étranger peut être considéré comme résident en Espagne et, surtout, comment elle doit être correctement justifiée.

D'un point de vue fiscal, la résidence détermine l'impôt applicable. Il n'est pas pareil de payer des impôts en tant que résident ou non-résident, ni les obligations formelles ni l'étendue de la fiscalité.

Quiconque est considéré comme résident fiscal en Espagne est soumis à l'Impôt sur le Revenu des Personnes Physiques (IRPF) et paie des impôts sur la totalité de ses revenus, indépendamment du lieu où ils ont été obtenus.

Cette différence affecte le taux d'imposition, l'existence ou non de retenues à la source et la correcte liquidation des impôts dans les opérations notariales, en particulier dans les acquisitions immobilières, les transmissions patrimoniales ou la planification successorale internationale.

La résidence fiscale est un concept défini par la réglementation fiscale, indépendamment d'autres éléments administratifs ou civils. Sa réglementation de base se trouve dans : l’article 9 Loi 35/2006, du 28 novembre, sur l’Impôt sur le Revenu des Personnes Physiques, dans l’article 6 Loi 5/2004, du 5 mars, sur l’Impôt sur le Revenu des Non-Résidents, et dans l’article 8.1 du texte refondu de la Loi de l’Impôt sur les Sociétés, approuvé par le Real Decreto Legislativo 4/2004, du 5 mars, sans préjudice de ce qui est prévu dans les conventions pour éviter la double imposition.

Cela signifie qu’il ne suffit pas d’avoir ou non un permis de résidence, d’être inscrit au registre municipal ou de disposer d’un domicile en Espagne. La résidence fiscale se détermine en tenant compte de critères objectifs, qui doivent être analysés de manière conjointe et cohérente.

La réglementation espagnole établit trois grands critères pour déterminer la résidence fiscale. Il suffit que l'un d'eux soit rempli pour qu'une personne soit considérée comme résidente en Espagne.

Le critère des 183 jours est le plus connu, mais aussi l'un de ceux qui génèrent le plus d'erreurs en pratique. Les absences sporadiques sont comptabilisées et ne sont exclues que lorsque la résidence fiscale dans un autre État est prouvée.

Cet aspect est particulièrement pertinent pour les personnes qui alternent leur résidence entre différents pays ou qui maintiennent des intérêts économiques en Espagne, comme c'est souvent le cas avec les investissements immobiliers d'étrangers.

Même sans dépasser les 183 jours, une résidence fiscale peut exister si le noyau principal des activités ou des intérêts économiques se situe en Espagne. Ce critère est généralement analysé avec une attention particulière chez les entrepreneurs, professionnels déplacés ou personnes avec des structures sociétaires, une question que nous abordons également en traitant de la fiscalité des revenus et des activités économiques en Espagne.

La résidence habituelle du conjoint et des enfants mineurs en Espagne génère une présomption légale de résidence fiscale, qui peut s'avérer déterminante si le contraire n'est pas prouvé.

La résidence fiscale doit être justifiée de manière claire et expresse, notamment lorsque la fiscalité d'une opération ou la possibilité d'appliquer des retenues en dépend. Tous les documents n'ont pas la même valeur ni ne produisent les mêmes effets.

Le certificat de résidence fiscale délivré par l'Agence d'État de l'Administration fiscale est le seul document qui atteste pleinement qu'une personne a la qualité de résident fiscal en Espagne aux fins de l'IRPF. C'est, en outre, le seul document prévu par la réglementation pour exonérer de la retenue à la source.

Le certificat est valable aussi bien s'il est émis à titre général que s'il fait référence à l'application d'une Convention pour éviter la double imposition, car ce qui importe est que l'AEAT certifie la résidence fiscale en Espagne. Il convient de rappeler que seule l'Administration fiscale espagnole peut certifier cette résidence ; un certificat délivré par des autorités étrangères atteste uniquement la résidence fiscale dans cet autre État et, par conséquent, la qualité de non-résident en Espagne.

Conformément à l'article 75 du Règlement de l'IRNR, le certificat a une validité d'un an à compter de sa date d'émission et doit être en vigueur le jour de l'autorisation de l'acte. Il est également indispensable de vérifier que le NIF figurant sur le certificat correspond à celui du titulaire.

Étant donné que l'AEAT dispose d'un délai allant jusqu'à 20 jours pour délivrer le certificat, en cas d'urgence, il est possible de fournir la déclaration de l'IRPF (modèle 100) de l'exercice le plus récent clôturé.

Ce document n'exonère pas légalement de la retenue, de sorte que son acceptation reste toujours à la discrétion et sous la responsabilité de l'acheteur. Il atteste que le cédant était résident fiscal lors de l'exercice précédent, mais ne garantit pas qu'il le soit pour l'exercice en cours, sa valeur en tant qu'indice diminuant au fur et à mesure que l'année civile avance.

C'est pourquoi il faut toujours avertir les parties que le document approprié est le certificat de résidence fiscale de l'AEAT, le modèle 100 restant une solution purement exceptionnelle.

L'activité économique en Espagne, la propriété d'un logement habituel ou d'autres éléments d'ancrage peuvent renforcer la cohérence de la résidence déclarée, mais ne remplacent ni n'équivalent au certificat de résidence fiscale délivré par l'Administration fiscale.

Dans la pratique notariale, il est courant de fournir des documents qui n'attestent pas la résidence fiscale en Espagne et qui, cependant, sont confondus avec des preuves fiscales. Il convient de distinguer entre ceux qui ne servent même pas d'indice et ceux qui, sans attester la résidence fiscale, ne peuvent être considérés que comme des signes d'enracinement, toujours de manière conjointe et avec prudence.

Le NIE sur papier blanc a une finalité exclusivement identificative. Étant un numéro perpétuel et invariable, il est maintenu que l'étranger soit un touriste occasionnel ou qu'il réside en Espagne depuis des années. C'est pourquoi, il n'atteste pas la résidence fiscale, ni non plus la non-résidence, et sa possession est généralement indicative que le sujet n'est pas résident fiscal.

Ne justifient pas non plus la résidence fiscale les modèles censitaires de l'AEAT (030 et 036), qui se limitent à communiquer une adresse à des fins de notifications et n'accordent pas la qualité de contribuable à l'IRPF.

Ce sont des documents qui prouvent que l'étranger est ou peut être en Espagne, mais pas qu'il paie des impôts en tant que résident fiscal. Aucun d'entre eux, pris isolément, n'atteste la résidence fiscale.

L'obligation de pratiquer ou non une retenue ne dépend pas de la nationalité, mais de la résidence fiscale. Un citoyen avec DNI espagnol peut avoir, à des fins fiscales, la qualité de non-résident fiscal en Espagne.

En pratique, face à un vendeur espagnol qui déclare résider fiscalement à l'étranger, deux situations peuvent se présenter, selon les documents fournis.

Le vendeur peut justifier sa résidence fiscale dans un autre pays au moyen d'un certificat délivré par l'autorité fiscale étrangère. Étant donné qu'il s'agit d'un document public étranger, il doit être accompagné d'une Apostille de La Haye (ou légalisation diplomatique, selon le pays) et, le cas échéant, d'une traduction assermentée, devant être incorporés au dossier principal.

Le certificat d'inscription consulaire ne justifie pas la résidence fiscale auprès de l'AEAT, bien qu'il puisse être pris en compte uniquement comme indice complémentaire.

Il peut arriver que le vendeur déclare résider fiscalement à l'étranger sans fournir de certificat, tout en conservant une DNI avec domicile en Espagne. Dans ce cas, il faut tenir compte du fait objectif que le vendeur lui-même reconnaît expressément sa qualité de non-résident fiscal, aux fins de l'article 25.2 du TRLIRNR.

Dans cette situation, il est nécessaire de mettre en garde les parties sur les conséquences fiscales et de recommander la pratique de la retenue, comme mesure de protection de l'acquéreur. Si par la suite il était prouvé que le vendeur était résident fiscal en Espagne, ce sera lui qui pourra demander le remboursement des paiements indus auprès de l'AEAT.

Ce critère répond à la nécessaire protection de l'acheteur : lorsque le vendeur espagnol déclare résider à l'étranger, sa déclaration constitue une reconnaissance de non-résidence que l'acquéreur ne peut ignorer, étant prudent d'agir conformément à celle-ci en l'absence de preuve contraire.