Héritage entre époux : Protéger le conjoint survivant par un testament
Protéger le conjoint après le décès du partenaire est l'une des questions les plus courantes en matière de successions et testaments. Chez JLA Notarios, Notaires à Barcelone, nous sommes experts en successions en Catalogne. Aujourd'hui, nous parlerons des successions entre époux, du testament et des moyens de protéger le conjoint survivant.
Cas les plus courants pour protéger le conjoint ou le partenaire avec un testament
Le principal avantage de donner un testament est la possibilité de résoudre de multiples questions et problèmes et d’adapter la volonté du testateur à ce dont il a réellement besoin. Contrairement à la déclaration d’héritiers devant notaire, où l’on détermine qui est l’héritier, mais sans prendre en compte la réalité des besoins des héritiers eux-mêmes, ni la volonté du testateur ; grâce au testament ouvert, il est possible de prendre en compte toutes les circonstances et répercussions, y compris fiscales, grâce à un bon conseil.
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Une des questions les plus importantes qui se posent dans les testaments est la protection du conjoint ou partenaire, au cas où il survivrait au testateur. Que peut-on faire pour protéger le conjoint ou partenaire en cas de décès ?
La réponse est complexe, et dépendra de chaque cas concret, mais nous allons commenter les trois cas les plus courants dans la pratique :
Conjoint avec usufruit universel et viager
Nous allons d'abord expliquer, de manière simple, ce que signifient chacun de ces termes. L'usufruit n'est rien d'autre que le droit accordé à une personne d'utiliser un ou plusieurs biens et droits, d'en jouir, de les exploiter et d'en percevoir les revenus. Lorsque nous parlons d'universel, cela signifie que l'usufruit porte sur l'ensemble du patrimoine du testateur, bien qu'il soit possible de limiter l'usufruit à plusieurs biens et non à tous. Par viager, on entend que l'usufruit sera en vigueur pendant toute la vie du conjoint ou du partenaire.
Par conséquent, par l'usufruit universel, on laisse au conjoint ou au partenaire le droit d'utiliser et de percevoir les revenus des différents biens du défunt. De cette manière, on assure la qualité de vie du conjoint et on le protège. Par exemple, le conjoint pourra continuer à vivre dans la maison familiale, et percevoir les loyers d'un second bien immobilier, afin de couvrir ses besoins.
On peut également laisser en usufruit de l'argent. Dans ce cas, on calcule la valeur du droit d'usufruit en tenant compte de l'âge du bénéficiaire, et on lui remet la somme correspondant à la valeur de ce droit. Toutefois, nous conseillons généralement de faire mention dans le testament que ce soit la pleine propriété de l'argent qui soit remise, et non l'usufruit, car, en général, les deux ont contribué à obtenir ce capital ; de plus, de cette manière, on peut mieux protéger le conjoint ou le partenaire.
Quels sont les avantages et les inconvénients de l'usufruit universel ?
Le principal avantage est qu'il protège le conjoint de manière simple, en laissant à d'autres personnes, généralement les enfants, la nue-propriété. Au décès du conjoint ou partenaire, l'usufruit est « remis » aux nus-propriétaires (enfants, petits-enfants ou tiers) pour former la pleine propriété. C'est-à-dire que le droit n'est pas perdu, mais attribué à la personne que le testateur a désignée à cet effet.
Un second avantage, fiscal. L'usufruit a une valeur inférieure (qui dépendra de l'âge de celui qui reçoit l'usufruit) à celle de la pleine propriété, la fiscalité sera donc moins lourde pour le conjoint ou partenaire. De plus, lorsque le bénéficiaire décède et que l'usufruit est transmis aux titulaires finaux, les impôts seront inférieurs comparés à l'hypothèse de transmettre la pleine propriété (comme c'est le cas dans l'exemple précédent).
Le principal inconvénient est la limitation lors de la vente ou de l'hypothèque des biens. L'usufruitier ne peut pas vendre les biens comme s'il en était propriétaire, car la vente doit être conjointe entre l'usufruitier et le nu-propriétaire. Pour cette raison, l'usufruit en faveur du veuf peut limiter l'obtention par celui-ci de liquidités nécessaires pour couvrir les besoins à un moment donné. Cet inconvénient peut être résolu, soit en lui attribuant tout l'argent disponible, comme nous l'avons indiqué plus haut, soit en lui conférant la faculté de vendre dans le testament (bien que cela ait d'importantes conséquences fiscales, perdant l'avantage que nous avons vu dans le paragraphe précédent), ou en attribuant un bien en pleine propriété.
Nommer le conjoint héritier universel : testament l’un pour l’autre
Une autre possibilité est de nommer le conjoint ou le partenaire héritier universel, c’est-à-dire qu’une fois le testateur décédé, le conjoint ou le partenaire recevra tout son patrimoine, sauf ce qu’il aurait expressément donné à d’autres personnes.
Il est très courant que les conjoints ou partenaires se désignent héritiers conjointement puis nomment comme substituts les enfants et descendants. C’est ce qu’on appelle un testament d’un conjoint pour l’autre ou « testament de l’un pour l’autre ».
Par exemple, deux conjoints, Ana et Braulio, ont un fils nommé Carlos, et décident de faire un testament. Elle nomme héritier son mari, et si celui-ci ne veut pas ou ne peut pas accepter l’héritage, elle nomme héritier son fils Carlos. Lui fait de même ; il nomme Ana héritière, remplacée par leur fils Carlos. Avec ce testament, si Ana décède avant son mari, ce dernier sera l’héritier et, lorsque Braulio décédera, Ana ne pouvant pas accepter l’héritage parce qu’elle est décédée avant, leur fils héritera, à condition que le testament n’ait pas été modifié. De cette manière, la chaîne des transmissions est couverte et le conjoint ou partenaire est protégé.
Quels sont les avantages et les inconvénients du testament de l'un pour l'autre ?
L'avantage offert par ce système est la possibilité pour le conjoint de pouvoir vendre et satisfaire ses besoins mieux, si nécessaire. Les principaux inconvénients sont deux ; d'abord la fiscalité, car il y aurait deux transmissions patrimoniales, dans notre exemple, d'Ana à Braulio il y aurait imposition, puis de Braulio à Carlos. Le second, la possibilité que le premier héritier, en étant plein propriétaire, modifie le testament et le laisse à une autre personne différente de ce que les conjoints avaient initialement envisagé.
En raison de la fiscalité, c'est une possibilité plus avantageuse pour les conjoints ou les couples.
La substitution fiduciaire dans les successions
La sousstitution fiduciaire est une figure juridique dans laquelle le testateur désigne une première personne (le fiduciaire) pour qu'elle fasse usage, administre et conserve un bien ou un ensemble de biens, avec l'obligation de les transférer à une autre personne (le bénéficiaire fiduciaire). Dans le domaine qui nous occupe, la protection testamentaire du conjoint ou partenaire, le testateur nommerait comme premier héritier le conjoint ou partenaire, et après le décès de celui-ci, désignerait comme second et dernier héritier les enfants et descendants (le plus courant) ou des tiers.
Le conjoint ou partenaire, en tant que successeur en premier lieu, peut faire usage des biens et en percevoir les revenus, comme s'il en était propriétaire, avec l'obligation de conserver les biens et de les administrer correctement pour les remettre aux seconds héritiers. Le testateur, de cette manière, détermine le chemin que vont suivre ses biens, d'abord une personne puis une autre ou d'autres, en toute sécurité. Ainsi, le premier appelé ne peut pas léguer ces biens à une autre personne dans son testament, mais à son décès, ils passeront à la personne désignée par le testateur.
Quelques points clés de la sousstitution fiduciaire :
- Le testateur établit qu'après son décès, le fiduciaire reçoit les biens et doit les maintenir et les administrer pendant un certain temps ou jusqu'à ce qu'une condition soit remplie.
- Par la suite, le fiduciaire doit transférer ces biens au bénéficiaire fiduciaire, qui sera la personne qui les recevra finalement et en deviendra propriétaire.
- La sousstitution fiduciaire permet au testateur de s'assurer que les biens sont conservés et passent à la personne qu'il désigne, même si ce n'est pas immédiatement après son décès.
- C'est une figure complexe qui nécessite une rédaction soigneuse dans le testament pour éviter des problèmes d'interprétation.
Formes de la substitution fiduciaire
De plus, la substitution fiduciaire peut se configurer de trois manières différentes :
1. Substitution fiduciaire pure et simple
La substitution fiduciaire en tant que telle, si aucune faculté spéciale n’est ajoutée, empêche le premier appelé à la succession de vendre ou de transmettre les biens, sauf accord entre le fiduciaire et les fiduciaires. Il pourra les utiliser, de manière similaire à un usufruitier, et à son décès, tous les biens passeront aux seconds héritiers.
Avec cette formule, comme nous l’avons indiqué, le testateur s’assure qu’à son décès les biens passeront au conjoint ou partenaire, et lorsque ce dernier décédera, ces biens passeront aux enfants ou aux personnes que le testateur souhaite.
Exemple : Le testateur, Andrés, nomme héritière fiduciaire sa femme, Belén, et ses deux enfants, Carla et Daniel, comme héritiers fiduciaires. Lorsque Andrés décède, les biens passeront à Belén, qui en fera usage, et à son décès, ils deviendront la propriété des deux enfants, sans que Belén puisse les vendre de son vivant, ni faire un testament modifiant les bénéficiaires. Par conséquent, les biens finiront toujours entre les mains de Carla et Daniel. Si Belén devait vendre un bien immobilier, cela pourrait se faire, mais seulement si les deux enfants en conviennent, et donc la vente devrait être signée par l’usufruitière Belén et les deux enfants.
2. Substitution fiduciaire avec liberté de vendre
Au moyen de cette formule testamentaire, il est possible d'autoriser le conjoint ou le partenaire à vendre tous les biens ou une partie d'entre eux, par nécessité ou pour améliorer sa situation personnelle et économique à un moment donné, en déclarant dans le testament que les seconds héritiers le seront par rapport aux biens qui restent ou qui n'ont pas été vendus.
Exemple : Si Andrés a habilité dans son testament Belén à vendre des biens et que Belén hérite de deux immeubles en tant que fiduciaire, elle peut en vendre un pour couvrir ses besoins quotidiens et ceux qui surviennent avec le temps, sans avoir besoin du consentement de ses deux enfants, Carla et Daniel. Au décès, ayant vendu l'une des propriétés, il ne restera que le second immeuble pour qu'il passe aux enfants, puisque l'autre est sorti du patrimoine.
3. Substitution fiduciaire avec subrogation
Cette troisième possibilité, la plus courante en pratique, est similaire à la précédente ; elle permet au fiduciaire la vente d’un, plusieurs ou de tous les biens du fiducie, mais en étendant la fiducie aux biens qui remplacent ou à l’argent obtenu en conséquence des biens qui forment l’héritage fiduciaire. Fondamentalement, on pourrait vendre, mais si on achète un autre bien ou si on obtient de l’argent, au décès du fiduciaire ces montants ou biens passeront aux fiduciaires. C’est-à-dire, on peut vendre, mais les nouveaux biens ou l’argent remplacent les précédents.
Exemple : en continuant avec le cas précédent, si Belén peut vendre les biens mais qu’ils sont soumis à une clause de subrogation réelle, et que Belén vend l’un des deux immeubles pour 100 000 €, elle destine 50 000 € à l’achat d’une autre maison et les 50 000 € restants à ses propres dépenses, à son décès, Carla et Daniel recevront cette nouvelle propriété, ainsi que celle qui n’a pas été vendue, ainsi que la somme restante de 50 000 €.
Comment la substitution fiduciaire normale et résiduelle affecte-t-elle fiscalement ?
Dans le fiducie ordinaire, la substitution fiduciaire implique deux liquidations de l'impôt sur les successions. Le premier héritier (héritier fiduciaire) liquide l'impôt sur la valeur de l'usufruit des biens qui composent le patrimoine sur lequel la substitution fiduciaire a été constituée. Dans ce cas, fiscalement, cela se configure comme un usufruit, puisqu'il recevra la faculté d'utiliser et de percevoir les fruits des biens, de manière très similaire à celle propre au droit d'usufruit. Le second héritier (héritier fiduciaire substitué) liquide l'impôt sur la valeur totale des biens, puisqu'il reçoit la pleine propriété de ceux-ci sans obligation de les conserver et avec la faculté d'en disposer.
Mais la fiscalité est différente si nous sommes en présence d'une fiducie de résidu. Dans ce cas, le premier héritier, le fiduciaire, sera imposé comme plein propriétaire, et non comme usufruitier, ce qui implique une charge fiscale plus élevée. Cela est dû au fait qu'il peut vendre et transmettre les biens en tant que propriétaire, et cette fiction fiscale est créée. À ce premier moment, les fiduciaires ou seconds héritiers ne paient rien, la fiscalité étant suspendue jusqu'au moment du décès du fiduciaire, car ils ne connaissent pas le montant final qu'ils vont recevoir. Une fois que le premier décède, et que les seconds perçoivent les biens et que la valeur est déterminée, ils seront imposés comme pleins propriétaires et paieront l'impôt sur les successions correspondant.
De plus, il faut prendre en compte que les héritiers du fiduciaire (le premier héritier) peuvent réclamer le remboursement de l'impôt sur les successions sur les biens que le fiduciaire n'a pas vendus, pour la différence entre la fiscalité de la pleine propriété (valeur qu'il a payée) et la valeur de l'usufruit (valeur théorique qu'il aurait dû payer s'il s'agissait d'une fiducie ordinaire).
En conclusion, la substitution fiduciaire, spécialement avec faculté de disposer, est une bonne formule pour protéger les droits du conjoint ou du partenaire, car elle donne au testateur la certitude de remplir cet objectif, en plus de s'assurer que les biens finiront entre des mains précises lorsque le conjoint ou le partenaire viendra à manquer, notamment les enfants et descendants. Avec la faculté de disposer, une plus grande force protectrice est conférée à la fiducie, avec l'aggravation fiscale, bien que partiellement compensée par la possibilité de demander le remboursement de l'excès d'impôt sur les successions par les enfants et descendants lorsque le fiduciaire décède.
Autres façons de protéger le conjoint ou le partenaire dans le testament et questions fréquentes
Il existe d'autres moyens de protéger le conjoint survivant par un testament et nous les commenterons ci-dessous. Mais si vous avez besoin de plus de détails, n'hésitez pas à nous contacter, nous serons ravis de vous conseiller et de vous aider.
Une autre façon de protéger le conjoint ou le partenaire dans un testament est d'accorder des legs, c'est-à-dire de donner une série de biens et de droits spécifiques. Il est vrai qu'il existe de nombreux types de legs, allant de la remise de biens à l'octroi de rentes ou de pensions.
Le plus courant est de faire des legs d'usufruit sur un bien quelconque, mais il est également possible d'accorder la pleine propriété d'un bien immobilier. Le plus habituel est de léguer la propriété qui constitue la résidence habituelle du couple ou du mariage, afin qu'il continue à vivre dans la maison et qu'il puisse la vendre en cas de besoin.
Le principal avantage du legs est que c'est une figure qui offre beaucoup de possibilités au moment d'organiser un testament, de protéger le conjoint ou le partenaire ainsi que les enfants. De cette manière, il peut facilement être combiné avec n'importe laquelle des figures précédemment évoquées. Par exemple, une option est de léguer l'usufruit universel au conjoint sauf la résidence habituelle qui lui est léguée en pleine propriété, et une autre option est de désigner les enfants comme héritiers universels, en léguant au conjoint ou partenaire une rente viagère.
La Cautela Socini est une disposition testamentaire qui permet au testateur d'accorder au conjoint survivant l'usufruit universel et viager de la succession, au lieu de se limiter à l'usufruit de la part qui lui reviendrait légalement (le tiers d'amélioration en droit commun). Cela se réalise par l'imposition de conditions aux héritiers réservataires (généralement les enfants), qui doivent accepter l'usufruit universel et viager du conjoint survivant pour recevoir une part de la succession supérieure à celle qui leur reviendrait par légitime.
Grâce à la cautela socini, le testateur accorde au conjoint survivant ou partenaire l'usufruit universel et viager de la succession, au lieu de l'usufruit qui lui reviendrait légalement lorsqu'il concourt à la succession avec des enfants ou descendants du défunt. Pour leur part, les héritiers réservataires doivent accepter l'usufruit universel et viager du conjoint survivant pour recevoir une part de la succession supérieure à celle qui leur reviendrait par la loi. Si un héritier n'accepte pas cette condition, sa part dans la masse successorale sera réduite exclusivement à la légitime stricte.
Pour compenser les héritiers qui acceptent la condition, le testateur leur attribue dans son testament plus que ce qui leur reviendrait en concept de légitime. Cela assure que les héritiers respectent l'usufruit universel et viager du conjoint survivant. C'est ainsi que s'exprime l'article 451-9.2 du code civil de Catalogne, qui établit que, si une disposition impose une limitation sur la légitime, mais a une valeur supérieure à celle qui correspond au légataire, celui-ci peut choisir entre l'accepter aux termes qui lui sont attribués ou réclamer seulement ce qui lui revient par légitime.
Si vous souhaitez en savoir plus, vous pouvez consulter ce sujet sur le portail du Conseil Général du Notariat :
Validité et formalités du testament
Les dispositions du testament restent-elles valables en cas de séparation, d'annulation ou de divorce ?
En cas de nullité, de séparation ou de divorce, les dispositions testamentaires peuvent devenir inefficaces. C’est ce que prévoit l’article 422-13 du Code civil de Catalogne, qui stipule que « spécifiquement, cette disposition établit que, si une disposition impose une limitation sur la réserve héréditaire, mais qu’elle a une valeur supérieure à celle qui correspond au réservataire, celui-ci peut choisir entre l’accepter aux termes qui lui sont attribués ou réclamer seulement ce qui lui revient par la réserve héréditaire. » De manière similaire, cela s’applique aux couples de fait, si, après avoir été constitués, les concubins se séparent de fait, sauf s’ils reprennent leur cohabitation, ou si le couple stable prend fin pour une cause autre que le décès de l’un des membres du couple ou le mariage entre les deux.
Cependant, rien n’est dit à ce sujet dans le code civil de droit commun. Notre conseil est que dans le testament il soit expressément indiqué que les dispositions faites en faveur du conjoint ou du partenaire deviennent sans effet si, au moment du décès, une action en nullité, séparation ou divorce avait été engagée.
Faire un testament à Barcelone avec JLA Notarios
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